公司（包括有限責(zé)任公司和股份有限公司）是依照法律規(guī)定的條件與程序設(shè)立的盈利性企業(yè)法人，是一個客觀存在的社會組織，其與自然人、特別法人、非法人組織并列成為我國民法總則中規(guī)定的四大民事主體，享有民事權(quán)利，也承擔(dān)民事義務(wù)。與自然人的生老病死一樣，公司也有著自己特殊的“生命歷程”。公司的成立即為所謂的“生”，而公司的終止則為所謂的“死”。本篇筆者想探討的主要是存在于公司終止階段的一個重要的法律程序——清算。

何為清算？清算就是在解散公司時為終結(jié)公司現(xiàn)存的財產(chǎn)和其他法律關(guān)系，依照法定程序，對公司的財產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)關(guān)系進(jìn)行清理、處分和分配，以了結(jié)其債權(quán)債務(wù)關(guān)系，從而剝奪公司法人資格的法律行為。在我國的現(xiàn)行法律體系中，涉及清算的主要有《民法總則》、《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》、《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定》（二）、《公司登記管理?xiàng)l例》《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例施行細(xì)則》、最高人民法院印發(fā)的《關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件工作座談會紀(jì)要》的通知等等。下面，筆者從清算的事由、清算的程序以及公司被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照后未及時清算的法律后果來介紹公司清算涉及法律問題。

一、清算的事由

《公司法》第180條規(guī)定了五種法定的公司解散的事由：(一)公

司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn);(二)股東會或者股東大會決議解散;(三)因公司合并或者分立需要解散;(四)依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷;(五)人民法院依照本法第一百八十二條的規(guī)定予以解散，即公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。其中第（一）至（三）項(xiàng)屬于自愿解散，第（四）、（五）項(xiàng)規(guī)定的分別是行政強(qiáng)制解散及法院判決解散。需要注意的是，由于公司在未完成注銷前，依然保留法人資格，也保留有法人的權(quán)力機(jī)關(guān)—股東會或者股東大會。在自愿解散的事由中，股東會或股東大會既然有權(quán)決議解散公司，也就有權(quán)再行做出撤銷解散的新決議。因此，公司自愿解散在理論上是可以逆轉(zhuǎn)的。

二、公司清算的程序

根據(jù)相關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定，公司的清算一般要依照下列程序進(jìn)行：

1、應(yīng)在決定清算的股東會決議通過后十五日內(nèi)成立清算組。2017年10月1日開始正式實(shí)施的《民法總則》第七十條規(guī)定，法人解散的，除合并或分立的情形外，清算義務(wù)人應(yīng)當(dāng)及時組成清算組進(jìn)行清算。法人的董事、理事等執(zhí)行機(jī)構(gòu)或者決策機(jī)構(gòu)的成員為清算義務(wù)人。

2、清算組在成立后十日內(nèi)應(yīng)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報紙上公告，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，向清算組申報債權(quán)。

3、清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后，應(yīng)當(dāng)制定清算方案，并報股東會確認(rèn)后實(shí)施。

4、清算完畢后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報告，報股東會確認(rèn)，清算結(jié)束后三十日內(nèi)，應(yīng)向公司登記機(jī)關(guān)申請注銷公司登記；

上述是按照一般程序進(jìn)行普通清算。如果經(jīng)過清算組清算，發(fā)現(xiàn)公司資不抵債，應(yīng)當(dāng)依法向公司所在地人民法院申請宣告破產(chǎn)，公司經(jīng)法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)將清算事務(wù)移交法院；法院指定律所、會計師事務(wù)所、清算組為破產(chǎn)管理人，管理人擬訂破產(chǎn)財產(chǎn)變價、分配方案，交債權(quán)人會議討論；待債權(quán)人會議通過破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案后，由管理人將該方案提請法院裁定認(rèn)可，并由管理人執(zhí)行；破產(chǎn)人無財產(chǎn)可供分配的，管理人應(yīng)請求法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序，管理人在最后分配完結(jié)后，應(yīng)及時向法院提交破產(chǎn)財產(chǎn)分配報告，并提請法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序；管理人自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起十日內(nèi)，持法院終結(jié)破產(chǎn)程序的裁定，向破產(chǎn)人原登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記。

三、公司被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照后不及時清算的法律后果

司法實(shí)踐中，公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后不及時進(jìn)行清算的情況普遍存在，公司雖喪失了營業(yè)資格，無法繼續(xù)開展生產(chǎn)經(jīng)營，但是由于未經(jīng)清算與注銷，因此其作為民事主體的資格依然存在，可以起訴應(yīng)訴，由此成為我們平常俗稱的“僵尸企業(yè)”。這些“僵尸企業(yè)”的存在，不僅有損債權(quán)人的利益，對于“僵尸企業(yè)”的股東而言也存在承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的法律風(fēng)險。

根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干規(guī)定（二）（以下簡稱“公司法司法解釋二”）第18條第1款規(guī)定：有限責(zé)任公司的股東，股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的，人們法院應(yīng)依法予以支持。”一般而言，公司股東都是以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任，但是如果因?yàn)楣蓶|怠于履行清算義務(wù)而導(dǎo)致公司財產(chǎn)或債權(quán)人利益受到損害的，公司股東仍需要承擔(dān)賠償責(zé)任。因此，公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，股東應(yīng)依法及時履行清算義務(wù)，避免不必要的損失發(fā)生。

                     

                                                                                                     法律事務(wù)部  劉宏偉