自2017年11月份以來，受國家去庫存、去產(chǎn)能及環(huán)保限產(chǎn)“風(fēng)暴”等宏觀政策的影響，華中地區(qū)水泥和鋼材等部分建筑材料出現(xiàn)了短期供需失衡、資源偏緊的狀況，導(dǎo)致市場價格呈現(xiàn)出持續(xù)、大幅、無規(guī)律性的異常上漲狀況。此外，受環(huán)保治理、禁采影響，黃砂、碎石市場供應(yīng)緊張，產(chǎn)地來源及運(yùn)輸費(fèi)用發(fā)生了較大的變化，由此導(dǎo)致商品混凝土、預(yù)拌（干混）砂漿生產(chǎn)成本大幅增加，各生產(chǎn)廠家紛紛向施工企業(yè)發(fā)出要求大幅調(diào)價的函，逼迫施工企業(yè)漲價。眾所周知，建筑業(yè)本身是一個利潤率較低的行業(yè)，工程施工周期較長，而建筑材料又是施工企業(yè)最主要的成本之一，建材價格大幅上漲將直接導(dǎo)致廣大施工企業(yè)利潤下滑甚至出現(xiàn)虧損。那么，作為施工企業(yè)，該如何應(yīng)對本次建材價格上漲呢？

首先應(yīng)查看與發(fā)包人簽訂的《建設(shè)工程施工合同》（以下簡稱“施工合同”）對此是否有約定，并區(qū)分以下幾種情形：

一、《施工合同》中對建材價格上漲如何調(diào)整工程價款沒有約定

在《施工合同》對建材價格上漲的風(fēng)險承擔(dān)沒有約定的情況下，施工企業(yè)遭遇建材價格上漲時應(yīng)及時向發(fā)包人發(fā)函闡明建材價格上漲的真實(shí)市場情況，爭取得到發(fā)包人的理解和支持，從而就調(diào)整工程價款事宜達(dá)成一致。若承發(fā)包雙方難以就調(diào)整工程價款達(dá)成一致，如符合下文所述“情勢變更”的適用條件，施工企業(yè)可直接援引“情勢變更”原則主張調(diào)整工程價款，從而維護(hù)自身合法利益。

二、《施工合同》約定采用固定總價包干或者固定綜合單價包干。

若《施工合同》對工程總價和材料價格實(shí)行的是固定總價包干形式或者固定綜合單價包干方式，則承發(fā)包雙方應(yīng)按《施工合同》約定履行，也即施工企業(yè)無權(quán)因建材價格上漲而向發(fā)包人主張調(diào)整工程價款。但這種情形也并非絕對，如果建材價格異常飛漲，按照《施工合同》約定履行明顯不利于合同一方或顯失公平的，符合“情勢變更”的適用條件，施工企業(yè)依舊可以通過“情勢變更”原則依法主張調(diào)整工程價款。

三、《施工合同》中對建材價格的變動風(fēng)險有詳細(xì)的約定

一般而言，《施工合同》中對建材價格的變動風(fēng)險承擔(dān)有約定的，應(yīng)按照約定處理。最常見的是承發(fā)包雙方在《施工合同》中約定：“單價變化幅度或價差在±5%以內(nèi)時不調(diào)整，超過±5%時由雙方按一定比例承擔(dān)”。在司法實(shí)踐中，各地法院也是傾向于按照《施工合同》約定的價格變動風(fēng)險承擔(dān)方式來認(rèn)定的，如廣東高院在2012年發(fā)布的《全省民事審判工作會議紀(jì)要》中就規(guī)定，“當(dāng)事人在合同中對建筑材料價格變動的風(fēng)險有約定的，按約定處理”。北京市高級人民法院2012年發(fā)布的《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》中第12條也提到，“建設(shè)工程施工合同約定工程價款實(shí)行固定價結(jié)算，在實(shí)際履行過程中，鋼材、木材、水泥、混凝土等對工程造價影響較大的主要建筑材料價格發(fā)生重大變化，超出了正常市場風(fēng)險的范圍，合同對建材價格變動風(fēng)險負(fù)擔(dān)有約定的，原則上依照其約定處理?！?/span> 因此，在《施工合同》對建材價格變動的風(fēng)險承擔(dān)有約定的情形下，施工企業(yè)面對建材價格上漲時，也應(yīng)及時向發(fā)包人發(fā)函，主張按合同約定的責(zé)任承擔(dān)比例調(diào)整工程價款。但是，若發(fā)生建材價格異常飛漲、市場價格出現(xiàn)大幅波動的情況，此時若承發(fā)包雙方仍按照《施工合同》約定的價格變動責(zé)任承擔(dān)比例履行將顯失公平或使合同一方利益明顯受損，符合“事情變更”適用條件的，施工企業(yè)也可直接根據(jù)“情勢變更”原則來主張調(diào)整工程價款。

那么，到底何為“情勢變更”？如何理解和界定“情勢變更”？

1、“情勢變更”的含義

所謂“情勢變更”，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》第二十六條有的規(guī)定，“合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。”本條司法解釋一般被認(rèn)為是創(chuàng)立了“情勢變更”的法律概念，是“情勢變更”原則最主要的法律依據(jù)。

從上述司法解釋的規(guī)定來看，施工企業(yè)能否就建材價格的異常飛漲適用“情勢變更”原則，關(guān)鍵是判斷該價格異常飛漲是屬于商業(yè)風(fēng)險還是“情勢變更”。建材價格雖然大幅上漲，但如果漲價屬于正常的市場風(fēng)險范疇，屬于建筑行業(yè)固有的商業(yè)風(fēng)險的，則不構(gòu)成“情勢變更”。至于如何精準(zhǔn)判斷商業(yè)風(fēng)險與“情勢變更”，目前法律尚無明確規(guī)定。

2、“情勢變更”的司法適用

建材價格上漲符合“情勢變更”的，如果工程價款不調(diào)整則會使《施工合同》的履行顯失公平，損害合同一方的利益，因此人民法院會在市場風(fēng)險范圍和幅度之外酌情予以支持施工企業(yè)調(diào)整工程價款的主張，具體數(shù)額可以委托鑒定機(jī)構(gòu)參照工程所在地建設(shè)行政主管部門關(guān)于處理建材差價問題的意見予以確定。此外，為防止情勢變更原則被濫用而影響正常的交易秩序，人民法院適用情勢變更原則也有嚴(yán)格的審核程序，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于正確適用 (中華人民共和國合同法)若干問題的解釋（二）服務(wù)黨和國家的工作大局的通知》第二條的規(guī)定，“適用情勢變更原則，應(yīng)當(dāng)由高級人民法院審核。必要時應(yīng)提請最高人民法院審核”。

由上文可知，無論從適用條件還是適用程序來看，目前司法實(shí)踐中對“情勢變更”原則的適用是從嚴(yán)掌握的，對是否屬于情勢變更還是商業(yè)風(fēng)險，司法機(jī)關(guān)往往會參照合同約定，并從可預(yù)見性、歸責(zé)性以及產(chǎn)生后果等方面綜合進(jìn)行分析，判斷標(biāo)準(zhǔn)非常復(fù)雜。因此，作為施工企業(yè)，需要做好以下幾個方面的工作：

1.、合同簽訂過程中充分把握價格風(fēng)險的可控性

《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》、《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》等對調(diào)價進(jìn)行了規(guī)定，但這些文件屬于指導(dǎo)性文件，本身并不具備強(qiáng)制法律效力，但從上述文件的精神出發(fā)，施工企業(yè)在簽訂合同時應(yīng)當(dāng)對風(fēng)險性因素予以明確。無論是固定總價包干還是固定綜合單價包干，都應(yīng)該明確約定超過一定漲跌幅度的價格調(diào)整方式。

2、把握情勢變更的適用條件，盡力避免己方過錯

建設(shè)工程如果面臨政策性變動、法律法規(guī)、產(chǎn)業(yè)政策變化時，在具體案件中引用情勢變更原則相對容易得到的支持。同時，作為施工企業(yè)，也應(yīng)當(dāng)盡力避免對于情勢變更事件造成的損失存在過錯，如由于施工企業(yè)延誤工期遭遇材料價格上漲，此種情況下若主張根據(jù)“情勢變更”調(diào)整工程價款就顯得尤為被動，因此施工企業(yè)在平時需做好施工管理，同時注意提高證據(jù)管理意識。

3、合同履行過程中做好溝通協(xié)調(diào)，充分尋求多渠道幫助

建材價格上漲影響到的不僅僅是施工企業(yè)的利益，同時也影響工程項(xiàng)目建設(shè)，事關(guān)建設(shè)單位與施工企業(yè)雙方的共同利益。因此，簽訂施工合同時雙方應(yīng)當(dāng)充分協(xié)商，在合同履行過程中也要做好及時溝通，同時還應(yīng)合理依靠各地主管部門的協(xié)調(diào)、幫助，從而確保工程順利完工。